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二审代理词(周某)

尊敬的审判长、合议庭:

根据民事诉讼法之规定,足球赔率bet36_bet36游戏_网站下载_bet36体育在线平台接受被上诉人周XX的委托,指派我担任代理人,参加周XX诉邱XX保证责任合同上诉纠纷一案的诉讼,代理人根据事实和法律据,提出如下代理意见并望采纳:

一、被上诉人不存在本案中构成上诉人及其代理人所谓的“自认”的情形,理由如下:

1、所谓自认,是指在诉讼中,一方当事人对对方当事人所主张的对其不利的事实作出明确的承认或默示表示,从而产生相应法律后果的诉讼行为。其构成条件如下:

1、必须是在诉讼中向审理本案的法官或相关人员作出承认。

2、必须承认对方当事人所主张的对其不利的事实为真实。

3、必须作出承认的表示或默示。

自认的事实如果被证明与真实情形不相符合的,法院不予确认。

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条,一方当事人在法庭审理中,或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证证明。

对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实,不适用前款自认的规定。

自认的事实与查明的事实不符的,人民法院不予确认。

被上诉人周XX在起诉借款人黄XX民间借贷纠纷中的诉状中陈述的“经人介绍,被告向原告周XX借款200万元用于公司的暂时现金周转,约定月息3分,承诺十天之内偿还100万给原告,另外100万连本息在一个月内偿还。”该陈述南安市人民法院(2015)南民初字第1915号判决书第3页、第4页已明确认为周XX的上述主张缺乏事实和法律依据,法院不予采纳。周XX在起诉黄XX民间借贷纠纷中的诉状中的上述陈述不属于该案中的“自认”,更谈不上属于本案保证合同纠纷中的“自认”了。根据南安市人民法院(2015)南民初字第1915号判决,足以认定被上诉人与借款人黄XX不存在约定借款期限及利息的事实。

二、本案起诉时在保证期限内

《担保法》第二十六条规定:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”《最高人民法院关于适用<担保法>若干问题的解释》第三十三条规定:“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的,保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。”本案借款合同对主债务履行期限未作约定,主债务履行期没有约定或约定不明,根据《合同法》六十一条确定,仍不能确定的,根据《合同法》六十二条第(四)项,履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。被上诉人正是根据《合同法》六十一条之规定,于2014年12月10日,被上诉人周XX起诉催告债务人黄XX要求清偿借款,2015年10月23日南安法院判决生效,黄XX需在2015年11月3日前清偿被上诉人借款本金1700000元及催告后的利息。至此,被上诉人与债务人黄XX的主债务履行期限已确定,即2015年11月3日。本案被上诉人于2016年4月21日向上诉人提起保证责任之诉,故上诉人的保证责任未超过保证期间。

三、借款人黄XX借款后玩失踪,本案被上诉人及哥哥2014年12月前多次要求上诉人承担担保责任,保证期限终止,适用2年诉讼时效期间。

四、截止到本案二审终结,被上诉人与借款人黄XX的民间借贷纠纷,被上诉人没有得到借款人黄XX、吕XX的任何受偿。本案被上诉人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任,被上诉人要求上诉人承担保证责任符合法律规定。

《担保法》第十八条第二款规定:“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。

故原审法院判令上诉人连带偿还被上诉人剩余借款1700000元及利息的主张合法、有据。

综上,原审法院的判决认定事实清楚,适用法律正确,判决合理恰当。上诉人的上诉请求及上诉理由没有事实和法律依据,请求二审法院驳回上诉人的上诉请求,维护被上诉人的合法权益。

以上代理意见供合议庭参考,并望采纳。

代理人:郭云珠

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